вторник, 23 апреля 2013 г.

Задаток или аванс по договору?

Часто мы в договорах пишем, что платим аванс 50 (100) % за товар до его поставки, или за услугу до того, как вообще её начали нам оказывать. Т.е., мы кредитуем поставщика, а в случае, если товар нам всё-таки не поставят в срок или поставят, но ненадлежащего качества, поставщик вернёт наш аванс в одинарном размере и пеню в крайнем случае заплатит (если мы были предусмотрительны и прописали оную в договоре), возможно прокрутив наши деньги и получив прибыль (а это уже случай из жизни).
А почему не написать "задаток"? 

Я попыталась найти отличия между терминами "аванс" и "задаток" в Гражданском кодексе РМ. Понятия "аванс" вообще не нашла. А задаток хорошо описан в статье 631.
Итак, статья 631. Общие положения о задатке
(1) Задатком признается денежная сумма или иное имущество, передаваемые одной из договаривающихся сторон другой стороне в подтверждение заключения договора и в обеспечение его исполнения. В случае наличия сомнений уплаченная сумма считается авансом.

***Было бы разумно указать в законе, что же такое аванс,чтобы можно было сравнить и найти отличия в случае сомнений.
(2) Соглашение о задатке должно быть совершено в письменной форме.

***Если мы включаем условие о задатке в основной договор, письменная форма соблюдается. Можно отдельно приложением к договору составить соглашение о задатке.
Статья 632. Включение задатка в счет исполнения
Задаток учитывается при производстве исполнения, а в случае, если он не был учтен, возвращается.
*** С авансом поступают точно также - учитывают при окончательных расчётах.
Есть ещё один нюанс, который выгодно отличает задаток от
аванса.
Статья 633. Удержание или возврат задатка
(1) Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне удвоенную сумму задатка.
(2) Помимо предусмотренного частью (1) сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки, причиненные ей и не покрытые уплатой задатка, если договором не предусмотрено иное.
А вот с авансом как-то посложнее и погрустнее.
Статья 943. Расторжение договора подрядчиком или исполнителем
(2) В случае расторжения договора подрядчик или исполнитель обязан вернуть полученный аванс.
Статья 978. Расторжение договора об оказании услуг
по обоснованным причинам
(2) Если услуги оплачены авансом, исполнитель обязан возвратить уплаченные ему суммы в соответствии с требованиями статьи 738 либо, в случае расторжения договора по причинам, которые не могут вменяться ему в вину, в соответствии с правилами о неосновательном обогащении.

Т.е. требовать возвращения аванса можно только после расторжения договора? Да ещё и в одинарном размере.
 
В принципе, чем является оплата товара до его поставки авансом? Да ничем иным как задатком. Ибо зачем мне оплачивать просто так в аванс что-то? А потому, что продавец хочет подтверждения с моей стороны, что когда мне поставят товар, я не откажусь от него и не оставлю полученный товар неоплаченным. И в этом случае налицо все атрибуты задатка: денежная сумма или иное имущество, передаваемые одной из договаривающихся сторон другой стороне в подтверждение заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Потому хочу я включить в договор, что не аванс плачу поставщику, а задаток. Может, я что-то не учла? Какие есть мнения? Готова к дискуссиям.

2 комментария:

  1. Здравствуйте!
    Спасибо за ваш блог!
    Много полезной и интересной информации нашла у Вас.
    С уважением, Лена.

    ОтветитьУдалить
    Ответы
    1. Я рада, что делаю что-то полезное для коллег. Удачи вам в нашей нелёгкой и неспокойной работе!

      Удалить